反向分手费，中国企业站起来了！
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山东黄金最近宣布了一个交易，宣布1.5亿美元的样纸收购一家加拿大公司。我看了下，这加拿大上市公司有个待开采的金矿项目，看起来不错。截至 2019 年 12 月 31 日，依据加拿大 NI 43-101 标准，Hope Bay 项目拥 有证实+可信储量 354.5 万盎司（110.3 吨）黄金，平均品位 6.5 克/吨。
在金价步步高涨的情况下，这个交易看上去还行。看了下项目情况，该项目 2017 年建成投产，目前累计生产黄金约 9.5 吨，其中 2017 年生产 5.5 万盎司（约 1.72 吨），2018 年生产 11.1 万盎司（约 3.45 吨），全维持成本 1,291 美元/盎司，2019 年生产黄金 13.9 万盎司（约 4.3 吨），2019 年前三季度 全维持成本 1,075 美元/盎司。现有选厂设计处理量为 2,000 吨/天，但由于选矿 设计、运营及采矿供矿能力问题，一直未达设计处理量和回收率指标，目前产能 维持在 1,600-1,700 吨/天。就看山东黄金进去以后，从资金上和技术上能不能迅速把这个项目给搞起来挣钱。
当然，Uncle更关注的是交易的实务里面规定的分手费和反向分手费。大家知道，一般来说，交易中反向分手费要高过分手费比较常见。尤其对于中国公司来说，在西方搞收购，一般来说，西方卖方是要一个更高的反向分手费的。
这是个发展过程，在Uncle刚入行的时候，中国买家在交易市场上向卖方支付反向分手费并不是市场上的惯例 - 大家知道，反向分手费这个东西，一开始主要是在美国上世纪80年代末的时候开始被使用，主要还是为了解决两个问题：第一是两个同行业大公司合并时候带来的反垄断风险问题；第二是作为买方如果被第三方买走的情况。
因此在2004，2005年的时候，作为中国买方的代表，我们在出海过程中，对于所谓的反向分手费是非常抗拒的，也往往能获得成功。但后来，随着中国买方的日益增多，政府审批风险加大的情况下，不少中国国企买方也开始接受在外国政府不批准交易、中国政府不批准交易的时候支付反向分手费的情况。
当然，一开始中国买方还是尽量要求卖方支付的分手费和自己支付的反向分手费相等的，以便体现形式上的对等。后来，日益买方反向分手费超过了卖方的分手费。又考虑到卖方作为上市公司董事会的信义责任不能承诺太高的分手费，因此中国企业在海外交易中，卖方支付的分手费一般在1%-4%之间，而自己支付的反向分手费则一般在3 - 9%之间。
最近这一波中国企业海外并购浪潮过去之后，发现不少公司已经开始在反向分手费和分手费之间开始搞平等要求了。
比如，这次山东黄金的交易里面，关于分手费和反向分手费的规定是这样的：
分手费：1250 万美元。
如果因为以下原因与山东黄金香港的交易未能交割，目标公司需要向山东黄金香港支付此分手费：
(a)目标公司董事会改变推荐本次收购交易;（b）目标公司选择完成另一个公司未匹配的更优收购方案，或者(c)未能取得目标公司股东大会批准或者目标公司故意违约或欺诈，前提是与山东黄金香港交易终止前有其他收购提案被公开以及终止后 12 个月内目标公司完成收购提案。
反向分手费：1250 万美元。
如果在最终截止日前本次交易未能获得中国政府批准或者因山东黄金香港或公司故意违反或欺诈使得部分交割条件未能实现，则山东黄金香港需要向目标公司支付反向分手费。
这个加拿大上市公司很有意思，分手费都占到了交易额的8%了，也不怕股东提出异议了，看来的确很困难，“只求一卖”的心里很急切啊。哈哈哈！
上个月有个企业，双环传动收购德国公司，也是一样的，甚至这个中国买方成功的让德国卖方接受了德国政府审批风险，同时要求德国政府审批不过的时候，德国卖方支付分手费的安排。
如果在2020年6月30日前或最长2020年9月30日（经双方同意）之前买方没有获得中国政府批准而导致交易无法进行；或者因买方原因未执行交割行为（包括未按照双方的约定支付交易对价的），买方应向卖方支付分手费80 万欧元。
如果在2020年6月30日前或最长2020年9月30日（经双方同意）没有获得德国政府审批而导致交易无法进行，或者卖方未能提供卖方股东退出协议；或者因卖方原因未执行交割行为的，卖方应向买方支付分手费80万欧元。
我看，这些反向分手费的安排，可以说中国企业在海外并购中也有更多话语权了。
一是是不是要接受监管审批的风险和中国企业支付反向分手费是可以谈的；
二是是不是中国企业支付的反向分手费高于卖方支付的分手费也是可以谈的；
三是外国卖方接受外国监管审批风险支付分手费也是可以谈的（这个困难点）。
所以说，交易主要还是看谈判地位和实际风险的判断，所以中国买家不要拘泥于所谓的市场惯例，还是在交易中要大胆的提出自己的要求！
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杨光
副主任
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